Юридическое заключение по вопросу выхода из ситуации, сложившейся в ТОО, в котором АО является учред

Аналитика 2013-02-14 09:44:36

В нашу компанию обратилось АО «Корпорация «YYY» по вопросу выхода из ситуации, сложившейся в ТОО «XXX», в котором АО «Корпорация «YYY» является учредителем. Изучив представленные документы, а также Законодательство РК, можно сделать следующие выводы

В нашу компанию обратилось АО «Корпорация «YYY» по вопросу выхода из ситуации, сложившейся в ТОО «XXX», в котором АО «Корпорация «YYY» является учредителем.


Изучив представленные документы, а также Законодательство РК, можно сделать следующие выводы:
Согласно п. 5 ст. 15 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее «Закон») Участник ТОО вправе «прекратить участие в товариществе путем отчуждения своей доли в порядке, предусмотренном настоящим Законом». Также, п. 2 ст. 29 Закона «Участник товарищества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным способом уступить свою долю в имуществе товарищества или ее часть одному или нескольким участникам данного товарищества по своему выбору».
В соответствии с п.1 ст. 30 Закона «Отчуждение участником товарищества с ограниченной ответственностью своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено учредительными документами». При этом, ст. 31 Закона предусматривает Преимущественное право покупки отчуждаемой доли, которым обладают другие участники Товарищества.

1. Участники товарищества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли участника или ее части при ее продаже кем-либо из участников, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. Таким правом может воспользоваться каждый участник.
2. Участник товарищества с ограниченной ответственностью, желающий продать свою долю или ее часть третьему лицу, обязан письменно известить о своем намерении исполнительный орган товарищества с указанием предполагаемой цены продажи.
3. В течение семи дней с момента получения от участника товарищества с ограниченной ответственностью извещения о предложении доли к продаже исполнительный орган извещает об этом всех участников товарищества. Участник товарищества, желающий осуществить преимущественное право покупки, должен в семидневный срок уведомить об этом исполнительный орган товарищества, указав при этом, что намерен приобрести предлагаемую к продаже долю полностью или в определенной части.
4. Если в течение месяца со дня направления исполнительному органу товарищества с ограниченной ответственностью извещения о предложении доли к продаже, она или ее часть не будет выкуплена участниками товарищества в порядке осуществления преимущественного права, участник, предложивший долю к продаже, вправе продать долю (невыкупленную часть доли) третьему лицу по цене не ниже той, какая была указана в извещении.
5. При продаже доли или ее части с нарушением преимущественного права покупки любой участник товарищества с ограниченной ответственностью может в течение трех месяцев потребовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.
6. Правила настоящей статьи применяются также при отчуждении доли по договору мены.
7. При нежелании участников воспользоваться преимущественным правом покупки доли или ее части при ее продаже третьему лицу, преимущественным правом покупки, с учетом пунктов 2, 5-9 и 11 настоящей статьи, может воспользоваться само товарищество с ограниченной ответственностью». Изменение устава товарищества или утверждение устава товарищества в новой редакции в соответствии со ст. 43 Закона относится к исключительной компетенции общего собрания участников товарищества с ограниченной ответственностью: Таким образом, решение об отчуждении Участником принадлежащей ему доли может быть принято только на Общем собрании участников. При этом, согласно п. 2 ст. 48 Закона Решение по данному вопросу принимается квалифицированным большинством в три четверти голосов присутствующих и представленных на собрании участников товарищества, если устав товарищества не требует для их принятия большего числа голосов или единогласия. Т.е. необходимо как минимум 75% голосов, АО «Корпорация «YYY» обладает же только 50%, в связи, с чем не правомочно принимать Решение по данному вопросу.

Таким образом, даже если АО «Корпорация «YYY» продаст или каким-либо другим способом передаст право собственности на долю в ТОО «XXX», оно не сможет принять Решение о перерегистрации Товарищества.
Согласно ст. 18 Товарищество обязано в течение месяца известить об изменении устава орган, осуществивший государственную регистрацию товарищества, а т.к. Решение было принято неправомочным Собранием участников, то в регистрации внесенных изменений в органах Юстиции будет отказано. И в регистре юридических лиц АО «Корпорация «YYY» будет продолжать, числится как участник ТОО «XXX».
В связи с изложенным, можно предложить следующий вариант разрешения сложившейся ситуации.
Согласно ст. 34 Закона Товарищество может требовать принудительного выкупа доли у участника в случае причинения им существенного вреда товариществу или его участникам. При этом принудительный выкуп доли производится в судебном порядке.
В соответствии со ст. 82 ГК РК «при нарушении участником товарищества с ограниченной ответственностью своих обязанностей перед товариществом, установленных законодательными актами или учредительными документами, товарищество в соответствии с решением общего собрания вправе по суду требовать принудительного выкупа доли такого участника по цене, определенной соглашением товарищества с участником. При недостижении соглашения цена принудительно выкупаемой доли устанавливается судом».
При этом, при принятии решения по подпункту 9 пункта 2 статьи 43 настоящего Закона участник, чья доля выкупается в принудительном порядке, в голосовании не участвует и число принадлежащих ему голосов в подсчете не учитывается.

Таким образом, предлагаем осуществить в судебном порядке принудительный выкуп доли второго участника Товариществом, и в дальнейшем принять Решение на Общем собрании участников (ТОО «XXX» - 50%, АО «Корпорация «YYY» - 50%) об отчуждении доли АО «Корпорация «YYY».

Что касается процедуры банкротства, то согласно ст. 17 ЗРК «О банкротстве» должник вправе обратиться в суд о признании его банкротом на основании Решения:

1. органа юридического лица, уполномоченного его учредительными документами;
2. собственника имущества должника или уполномоченного им органа.
Таким образом, для возможности принятия Решения о признании Товарищества банкротом, необходимо также выкупить долю Акбиева Ж.М. Товариществом.


rss Подписаться на новости
Яндекс.Метрика